私售进口精品雪茄?此“商机”涉嫌犯罪!
2023-03-24

爱好抽雪茄烟的小李同时也喜欢收藏雪茄

高价销售自己珍藏的雪茄烟后

他自以为找到了生财之道

但没想到迎接他的不是走向人生巅峰

而是监狱冰冷的铁窗



法治刚刚好



案例中,小李是因为售卖雪茄烟而触犯非法经营罪被刑事处罚,请问“非法经营罪”的具体规定究竟是怎么样的呢?

非法经营罪是《刑法》第二百二十五条规定的罪名,主要是针对违反国家规定、存在“未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖物品或者其他限制买卖的物品的;或买卖进出口许可证、进出口原产地证明以及其他法律、行政法规规定的经营许可证或者批准文件的;或未经国家有关主管部门批准非法经营证券、期货、保险业务的,或者非法从事资金支付结算业务的;或其他严重扰乱市场秩序的非法经营行为”进行处罚。

涉及非法经营罪的,情节严重的,处五年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处违法所得一倍以上五倍以下罚金;情节特别严重的,处五年以上有期徒刑,并处违法所得一倍以上五倍以下罚金或者没收财产。



案例中,我们看到小李销售雪茄烟的方式有两种,一种是在微信上销售,还有一种是将雪茄放在雪茄俱乐部里销售。请问小李的这两种行为是否都属于非法经营行为呢?

小李销售的雪茄烟属于《烟草专卖法》规定的烟草专卖品,因小李个人并没有取得法定的烟草专卖许可证而进行销售,从而构成非法经营罪。从《刑法》第二百二十五条的规定我们也可以知道,非法经营罪处罚的是未经许可经营法律、行政法规规定的专营、专卖或者其他限制买卖的物品的行为,销售的途径并不影响小李属于无证销售的违法行为;虽然其放在雪茄俱乐部进行销售,可能会造成该部分雪茄烟系俱乐部销售,属于有证销售的这种外观表象,但事实上的销售主体仍然是小李,货物的来源也是小李提供,所以这两种销售方式并不影响对小李涉嫌非法经营罪的认定。



本案中,和小李合作销售雪茄的这个雪茄俱乐部,是否也构成非法经营行为呢?

根据《烟草专卖法》第二十三条规定,取得烟草专卖零售许可证的企业或者个人,应当在当地的烟草专卖批发企业进货。该俱乐部通过与小李合作,将小李从国外购买的雪茄烟放在俱乐部内销售,违反《烟草专卖法》、《烟草专卖法实施条例》的规定,可能面临罚款等行政处罚。但因为该俱乐部并不属于无证销售的情形,所以尚不能构成非法经营的犯罪行为。



本案中,小李因为国内的雪茄品牌太少,就通过好友大量地从国外采购雪茄,他的这种行为是否违法呢?

按照《海关法》的规定,个人携带或者邮寄进境的物品,应当以自用、合理数量为限,并接受海关的监管。所以如果小李仅仅只是购买少量的雪茄并邮寄进入国内,并不违法。但本案中,小李购买的雪茄一个是数量已经超过了合理范畴、且是为了售卖而非自用,按照《烟草专卖法》第三条规定,烟草制品的进出口是受国家管制的,小李的行为已经违法。如果涉及数量较多,偷逃税额较大的,还可能涉嫌走私罪。



生活中,我们看到有很多人都会通过国外的朋友或者其他方式进行海外代购,请问,他们的这种行为也是违法的吗?

普通人为了个人所需,通过代购或者其他方式从国外购买合理数量为限的物品是符合法律规定的。但是建议自己实施或请他人实施代购行为的,提前了解海关总署的相关规定,一是关于限值限量的规定并注意依法申报交税;二是关于禁止、限制进入国内的物品目录。如果代购行为存在未依法申报交税的,则可能被处以补缴关税及罚款的行政处罚,涉及税额较大的,还可能涉嫌走私罪;而如果携带限制入境的物品的,当事人轻则会受到行政处罚,重则会被追究刑事责任。



本案中的小李,他自己本身也是雪茄爱好者,会抽雪茄之前也会收藏雪茄。那请问陈律师,在定案时,他放在家里还未销售的那部分雪茄,是否也会作为违法犯罪的一部分呢?

非法经营罪中的犯罪金额认定,通常是以非法经营数额(也就是营业数额)或者违法所得来计算;而“非法经营数额”的认定,既包括已经销售出去所得的部分,也包括以“非法经营为目的,购买、存储的货物物品的价值”,本案中小李虽然本身使用雪茄,但放在家里的雪茄是准备用于销售的雪茄,即便其尚未对外销售,其大量通过违法渠道购买雪茄也已经构成非法经营的行为,所以其家中尚未销售的雪茄也应当作为违法犯罪的部分予以计算犯罪金额。



本案中,快递帮助小李寄送雪茄的行为是否也违法呢?

根据《烟草专卖法》第二十一条规定,托运或者自运烟草专卖品必须持有烟草专卖行政主管部门或者烟草专卖行政主管部门授权的机构签发的准运证。本案中,快递公司如果取得了烟草运输相关的准运证,则其可以实施烟草运输的行为;但如果快递公司没有相关的准运证,且快递员明知小李委托运输的是雪茄烟的,则其违反烟草运输的相关规定,按照《烟草专卖法实施条例》第五十二条规定,将可能被处以没收运输的烟草专卖品以及违法所得,并处罚款等行政处罚。所以是否违法,前提是运输单位是否取得了准运证,以及其是否明知运输的是烟草专卖品。


再次提醒大家,烟草是我国的管控物品,在未取得烟草专卖许可证的情况下,非法经营烟草专卖品将涉嫌违法,情节严重的,公安机关将依法追究其刑事责任。
关键词: 雪茄